民法总则解读⑱︱设立人责任

第七十五条[章樑1] 【设立人责任】　设立人为设立法人从事的民事活动，其法律后果由法人承受；法人未成立的，其法律后果由设立人承受，设立人为二人以上的，享有连带债权，承担连带债务。

设立人为设立法人以自己的名义从事民事活动产生的民事责任，第三人有权选择请求法人或者设立人[章樑2] 承担。

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 [章樑1]责任按是否设立法人所必须与是否以设立中的法人名义结合判断。

以设立中法人名义但非为法人利益的，成立后的法人不承受后果，即本条第1款前句。但不得对抗善意相对人。以设立人名义为法人利益的，可以要求成立后的法人承受，即本条第2款。

 [章樑2]二选一

《中华人民共和国民法总则释义与适用指导》（龙卫球、刘保玉主编，中国法制出版社，2017年4月第1版）认为，从保护债权人的立法意图看，第三人可要求法人和设立人承担连带责任。（P251）不知道是怎么从“或者”中看出连带责任的。

《中华人民共和国民法总则详解》（王利明主编，中国法制出版社2017年5月第1版）认为，应借鉴《公司法司法解释（三）》第2条第2款（公司成立后对前款规定的合同予以确认，或者已经实际享有合同权利或者履行合同义务，合同相对人请求公司承担合同责任的，人民法院应予支持。）将成立后的法人认可该行为作为前提。（P315）

个人认为，总则作出“第三人有权选择”承担主体的文义是相当明确的，成立后法人承担责任不以其认可为前提。表明立法对司法解释分别情形的处理方式的否定，该条解释因与本款不一致而失效。

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